无证无照擅自从事柴油批发、零售谋划运动，应如何实施处罚？

图片泉源于网络【咨询】随着《制品油市场治理措施》的废止和制品油批发谋划资格审批的取消，以及制品油零售谋划资格审批层级的下放，有关非危化品柴油（闭杯闪点>60℃）的羁系问题又在下层引发烧议。请问，无证无照从事非危化品柴油批发、零售谋划运动，应如何实施处罚？【参考意见】一、制品油谋划许可现状：批发取消许可，零售下放许可审批层级但继续实行许可2004年6月29日国务院令第412号宣布《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决议》（自2004年7月1日起施行），其附件第183项目名称为“石油制品油批发、仓储、零售谋划资格审批”，实施机关为“商务部、省级人民政府商务行政主管部门”。

凭据国务院“为保证本决议设定的行政许可依法、公然、公正、公正实施，国务院有关部门应当对实施本决议所列各项行政许可的条件等作出详细划定，并予以宣布”的要求，2006 年12月4日商务部以第23号宣布《制品油市场治理措施》（自2007年1月1日起施行）2020年9月13日，国务院公布《关于取消和下放一批行政许可事项的决议》（国发〔2020〕13号），取消29项行政许可事项，其中包罗石油制品油批发、仓储谋划资格审批；下放4项行政许可事项的审批层级，其中制品油零售谋划资格审批由省级商务部门下放至设区的市级人民政府指定部门。至此，在制品油谋划领域形成了“批发取消许可，零售下放许可审批层级但继续实行许可”的模式。

二、未取得营业执照擅自从事柴油批发谋划运动的，由市场羁系部门依据《无证无照谋划查处措施》实施处罚由于制品油批发谋划资格审批已经取消，因此只需领取营业执照即可从事柴油批发谋划运动，未取得营业执照擅自从事柴油批发谋划运动的，属于《无证无照谋划查处措施》第六条所指的“谋划者未依法取得营业执照从事谋划运动”的无照谋划，由市场羁系部门依据《无证无照谋划查处措施》第十三条“从事无照谋划的，应当由工商行政治理部门依照相关执法、行政法例的划定予以处罚。执法、行政法例对无照谋划的处罚没有明确划定的，由工商行政治理部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处1万元以下的罚款”的划定实施处罚。三、对已取得营业执照但未取得制品油零售谋划许可，或者既未取得制品油零售谋划许可又未取得营业执照擅自从事柴油零售谋划运动的，市场羁系部门没有实施处罚的依据由于制品油零售谋划资格审批并未取消，而只是审批层级由省级商务部门下放至设区的市级人民政府指定部门，因此从事制品油零售谋划运动仍需取得许可，已取得营业执照但未取得制品油零售谋划许可擅自从事制品油零售谋划运动的，属于《无证无照谋划查处措施》第五条所指的“谋划者未依法取得许可从事谋划运动”的无证谋划；既未取得制品油零售谋划许可又未取得营业执照擅自从事柴油零售谋划运动的属于《无证无照谋划查处措施》第七条所指的“谋划者未依法取得许可且未依法取得营业执照从事谋划运动”的情形。凭据《无证无照谋划查处措施》第五条“谋划者未依法取得许可从事谋划运动的，由执法、法例、国务院决议划定的部门予以查处；执法、法例、国务院决议没有划定或者划定不明确的，由省、自治区、直辖市人民政府确定的部门予以查处”和第七条“谋划者未依法取得许可且未依法取得营业执照从事谋划运动的，依照本措施第五条的划定予以查处”以及第十二条“从事无证谋划的，由查处部门依照相关执法、法例的划定予以处罚”的划定，对“有照无证”和“既无照又无证”从事柴油零售谋划运动的，应当由执法、法例、国务院决议划定的部门或者省级人民政府确定的部门，依照相关执法、法例的划定予以处罚。

而一直以来，对未经许可擅自从事非危化品制品油（柴油）谋划运动的行为，没有任何一部执法、法例作出过处罚划定，因此市场羁系部门对“有照无证”和“既无证又无照”从事柴油零售谋划运动的违法行为没有实施处罚的执法法例依据。此前，商务部制定的《制品油市场治理措施》（商务部令2006年第23号，做生意务部令2015年第2号、2019年第1号修订》）对此类违法行为划定了罚则。

在没有执法、法例划定的情况下，凭据《行政处罚法》第十二条“……尚未制定执法、行政法例的，前款划定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政治理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。……”的划定，商务部门有权依据《制品油市场治理措施》对未经许可擅自从事柴油零售谋划违法行为举行处罚。但《制品油市场治理措施》于今年7月被商务部废止后，对“有照无证”和“既无证又无照”擅自从事制品油零售谋划运动的，商务部门也没有了处罚权，自此对此类违法行为已进入“无处罚”时代。

笔者呼吁：商务部作为制品油主管部门，面临“实行许可制度，但一直以来没有任何一部执法、行政法例对未经许可从事制品油谋划违法行为作出处罚划定”这个“全国唯一”的尴尬，应该主行动为，主动补课，尽快启动对未经许可从事制品油零售谋划违法行为实施处罚的立法事情，尽快出台一个能够对无证从事制品油零售谋划运动举行处罚的执法、法例或者规章，作为行政机关实施行政处罚的依据，以尽快竣事《制品油市场治理措施》废止后各部门对无证谋划非危化品制品油违法行为都无法实施处罚的尴尬局势。固然，在对无证谋划制品油举行羁系查处的新的执法法例规章没有出台之前，根据“谁审批、谁羁系，谁主管、谁羁系”的原则，对无证谋划非危化品制品油违法行为实施羁系的部门仍然是商务部门，商务部门应当努力制定实施行政处罚之外的羁系措施，认真推行制品油主管部门的羁系责任。

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